Применение запрета дарения между предпринимателями
Гражданское законодательство запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями. Анализ правоприменительной практики арбитражных судов позволяет сделать вывод о том, что в целом нормы о запрете дарения между предпринимателями применяются ими достаточно единообразно, за некоторыми исключениями Александр Бычков, начальник юридического отдела ЗАО «ТГК “Салют”»
Отсутствие в договоре прямого указания на его возмездный характер само по себе не свидетельствует в пользу его безвозмездности
Данная позиция основывается на положении п. 3 ст. 423 ГК РФ, в соответствии с которым любой гражданско-правовой договор признается возмездным, если иное не следует из закона, иных правовых актов, содержания или существа самого договора.
При рассмотрении одного из дел ФАС Уральского округа разъяснил, что отсутствие в сделке уступки права (требования) условия о цене передаваемого права (требования) само по себе не является основанием для признания ее ничтожной как сделки дарения между коммерческими организациями (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ), поскольку квалификация данного соглашения как договора дарения возможна лишь при установлении намерения безвозмездно передать право (требование). Поскольку доказательства того, что при заключении договора уступки права требования намерения сторон были направлены на безвозмездную передачу права (требования), отсутствуют, указанный договор не признан судом ничтожным.
Вместе с тем некоторые суды занимают противоположную позицию. Так, сделка по передаче электрической мощности и имущества, не предусматривающая размер и условия внесения встречного предоставления, была квалифицирована как безвозмездная и признана недействительной в соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ. Пункт 3 ст. 424 ГК РФ при этом судом не применялся.
Отношения сторон можно квалифицировать как дарение только в случае, когда из содержания соответствующего договора ясно следует очевидное намерение кредитора одарить должника
Отношения кредитора и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В таком случае прощение долга должно подчиняться запретам, установленным ст. 575 ГК РФ, п. 4 которой не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 104 «Обзор практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о некоторых основаниях прекращения обязательств»).
ФАС Московского округа также разъяснил, что соглашения о прощении долга являются по своей правовой природе разновидностью договоров дарения и должны подчиняться запретам, установленным ст. 575 ГК РФ, не допускающей дарения в отношениях между коммерческими организациями.
Вместе с тем следует иметь в виду, что прощение долга коммерческой организации гражданином после регистрации прекращения им своей предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя не противоречит п. 4 ст. 575 ГК РФ, хотя и является дарением. В этом случае дарение осуществляется между коммерческой организацией и гражданином, не имеющим статуса предпринимателя.
Условие договора о безвозмездной передаче результатов работ исполнителем заказчику противоречит требованиям ст. 572, 575 ГК РФ, которыми запрещено дарение в отношениях между коммерческими организациями.
Бесплатный проезд транспортных средств одной коммерческой организации через понтонный мост, принадлежащий другой коммерческой организации, противоречит положениям ст. 575 ГК РФ о запрещении дарения между коммерческими организациями. В данном случае предоставление бесплатного проезда может рассматриваться как освобождение от имущественной обязанности по оплате такой услуги. При этом установление органами муниципального образования ограничений для проезда через муниципальный мост не может влечь для ответчика таких последствий, как возложение на него обязанностей по обеспечению бесплатного проезда транспорта.
В одном деле ФАС Западно-Сибирского округа рассматривал договор на оказание комплекса услуг, связанных с оформлением разрешительных документов на электроснабжение гостиницы, по которому заказчик перечислил исполнителю аванс. Суд признал недействительным условие договора о том, что в случае отказа заказчика от исполнения договора в одностороннем порядке сумма аванса ему исполнителем не возвращается, как противоречащее требованию ст. 575 ГК РФ о недопустимости дарения в отношениях между коммерческими организациями. При этом суд исходил из того, что удержание исполнителем аванса при отсутствии факта выполнения работ является по существу дарением.
Договор ссуды (безвозмездногопользования)в отношениях между коммерческими организациями допускается судебно–арбитражной практикой, но едва ли такое положение вещей может быть признано правильным, поскольку заключение соответствующего договора отвечает квалифицирующему признаку договора дарения и, следовательно, должно подчиняться общему запрету на дарение в отношениях между коммерческими организациями.
При рассмотрении другого дела ФАС Уральского округа, удовлетворяя исковые требования о взыскании суммы авансового платежа по договору поставки и договорной неустойки, отклонил довод ответчика о недействительности договора перевода долга, заключенного между первоначальным поставщиком и ответчиком (новым поставщиком) с согласия покупателя, ввиду его безвозмездности и, как следствие, наличия в нем признаков договора дарения, поскольку ответчиком суду не было представлено надлежащих доказательств, свидетельствующих о намерении сторон спорного договора передать долг на безвозмездной основе.
Завершая обзор, следует привести в пример одно из недавних дел, рассматривавшихся ФАС Дальневосточного округа. Между сторонами был заключен договор подряда, который они фактически исполнили. Впоследствии, в пределах установленного договором подряда гарантийного срока, возникли дефекты выполненной работы. Стороны заключили специальный договор на устранение выявленных дефектов по условиям гарантийного обязательства в соответствии с договором подряда. Данный договор был безвозмездным и не предусматривал встречной оплаты за выполнение работы по устранению дефектов. Такой договор, по мнению суда, не может рассматриваться как дарение, поскольку выполнение безвозмездно (т. е. без дополнительной платы) работ по гарантийному обслуживанию вытекает из ранее заключенного договора подряда, по которому оплата уже произведена, и вызвано обнаружением дефектов, за которые отвечает подрядчик...
Ранее обсуждаемые статьи
09.12.2011 / Проблемы совершенствования законодательства об обороте земель сельскохозяйственного назначения
Масштабные изменения, внесенные в законодательство, регулирующее оборот земель сельскохозяйственного назначения, вступили в силу летом этого года. Новеллы, как показала практика их применения, добавили новых проблем корпоративным юристам Денис Герасимов, партнер юридической фирмы RBL Елена Калашникова, юрист юридической фирмы RBL
09.12.2011 / Согласие поручителя на изменение основного обязательства
Поручитель нередко сталкивается с ситуацией, когда впоследствии банк меняет условия кредитного договора. Сохраняются ли обязательства поручителя в этом случае? Можно ли заранее получить согласие поручителя на изменение основного обязательства или такое согласие должно быть получено только в момент внесения изменений в основное обязательство? Кирилл Труханов, руководитель арбитражной группы юридической фирмы VEGAS LEX Ирина Гончаренко, юрист группы Технологий и Инвестиций юридической фирмы VEGAS LEX
13.11.2011 / Реституционные убытки и денежный долг при недействительности сделки
Категория реституционных убытков нуждается в детальном закреплении в действующем законодательстве. Отечественное правовое регулирование указанного института страдает существенным недостатком - оно не в полной мере отражает специфику реституционных убытков. Денежный долг и убытки при недействительности сделок имеют ряд отличительных характерных черт и не подлежат смешению на практике. Автор освещает эти специфические особенности через призму судебной практики и теории Денис Добрачёв, юрисконсульт ООО «Проф-Инжиниринг»
13.11.2011 / Структурирование сделок по приобретению долей в ООО
В июле 2009 года вступили в силу поправки в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которые существенным образом изменили порядок совершения сделок с долями в ООО, закрепив необходимость нотариального удостоверения таких сделок. Указанные поправки вызвали массу вопросов у участников рынка M&A, работающих по российскому праву. Как совершать сделки с долями «под условием», опционы? Как реализовать схему с предоплатой за приобретаемую долю? Как обеспечить максимальную защиту интересов приобретателя долей? Анна Малиновская, нач. отдела сопровождения корпоративной деятельности «СТС Медиа» Екатерина Кулагина, гл. юрисконсульт по сопровождению корпоративной деятельности «СТС Медиа»
26.09.2011 / Включение в договоры заверений и гарантий
Институт заверений и гарантий не знаком российскому праву. Однако в настоящее время распространена практика включения в договоры положений, устанавливающих заверения и гарантии сторон, что позволяет им обезопасить себя от возможных нарушений в ходе исполнения договора. Данный материал поможет правильно сформулировать и включить в договор заверения и гарантии, соответствующие требованиям российского законодательства Антон Денисов, старший юрист Адвокатского бюро «Андрей Городисский и Партнеры»
26.09.2011 / Обеспечительный депозит в составе смешанного договора
В настоящее время обеспечительный (гарантийный) депозит, или платеж, является одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения гражданскоправовых обязательств. Что представляет собой обеспечительный депозит с гражданскоправовой точки зрения, чем он отличается от других способов обеспечения обязательств и каковы преимущества его использования, вы узнаете из данной статьи Александр Бычков, нач. юридического отдела ЗАО «ТГК “Салют”»
26.09.2011 / Действительность договора займа при отсутствии его оригинала
Заключение договора – один из наиболее важных фактов, требующих доказывания в суде, поскольку именно на нем истец основывает свои требования. Как доказать факт заключения договора, если его подлинник утрачен? Ответ на данный вопрос читайте в этом материале Кирилл Щербаков, руководитель департамента корпоративной практики Юридической фирмы «Барабашев и партнеры» Вадим Зрюев, старший юрист департамента судебной практики Юридической фирмы «Барабашев и партнеры»
18.08.2011 / Проблемы применения российского права в сделках M&A
Для консультантов, практикующих в России, задача структурирования сделки M&A в российском правовом поле не является новой. Практика показывает, что в настоящее время уже сложились стандартные механизмы, позволяющие более или менее успешно вписать сделку M&A в рамки российского правового регулирования. В статье освещаются как достоинства, так и возможные риски, связанные с применением этих механизмов, а также некоторые перспективные направления в этой области Артем Кукин, канд. юрид. наук, партнер юридической фирмы «ЮСТ» Марина Билык, юрист юридической фирмы «ЮСТ»
Заключая соглашение, стороны рассчитывают на добросовестное исполнение обязательств контрагентом, однако независимо от этого практически каждый договор предусматривает форс-мажор либо действие непреодолимой силы. Законодатель лишь частично урегулировал этот институт, предоставив свободу действия корпоративным юристам. В таких условиях не обошлось без злоупотреблений: стороны договоров стали относить к форс-мажорным обстоятельствам такие, при наступлении которых можно получить определенную выгоду или уйти от ответственности Яна Нестерчук, юрисконсульт ООО «Торговый Дом Гекса»
18.07.2011 / Доступ к информации о деятельности общества
На практике общества довольно часто ограничивают доступ акционеров к информации о его деятельности. Но не все акционеры с этим согласны, что порождает конфликты. В каких случаях право участника общества на информацию может быть ограничено? Достижим ли баланс интересов между обществом и его акционерами? Алексей Кузьмишин, LL.M., партнер международной юридической фирмы БАЙТЕН БУРКХАРДТ Нина Амирова, канд. юрид. наук, юрист международной юридической фирмы БАЙТЕН БУРКХАРДТ
29.04.2011 / Невозможность исполнения обязательства
Существующее правовое регулирование прекращения обязательства невозможностью исполнения недостаточно полно и четко, что вызывает на практике множество вопросов. Рассмотрим отдельные проблемы, связанные с прекращением обязательства невозможностью исполнения, а также обратим внимание на то, как они решаются в поправках в Гражданский кодекс РФ. Роман Янковский, аспирант кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова
29.04.2011 / Исполнение денежного обязательства в иностранной валюте
Исполнение обязательств в иностранной валюте сопровождается рядом сложностей, что обусловлено ограничениями со стороны законодательства о валютном регулировании. Несмотря на существование рекомендаций высших судов, многие вопросы, связанные с совершением валютных операций, остаются без ответов Марина Краснобаева, юрист юридической компании «Юков, Хренов и Партнеры»
29.04.2011 / Исправление недостатков всех или части поставленных товаров в международной купле-продаже
Автор статьи рассматривает такие случаи нарушения договора купли-продажи, когда продавец может исправить недостатки поставленного покупателю товара; допоставить недостающий товар или произвести в разумный срок новую поставку без причинения покупателю необоснованных неудобств. Эти же ситуации рассмотрены и с позиции покупателя с указанием оснований для расторжения договора купли-продажи и требования выплаты понесенных убытков Станислав Бондаренко, юрист компании Gide Loyrette Nouel
30.03.2011 / Предоставление информации о стране происхождения товара в случае отличия страны-изготовителя от страны происхождения – обязанность продавца?
Одним из пробелов в законодательстве о защите прав потребителей является отсутствие нормы об обязательном указании продавцом страны происхождения товара в случаях, если страна-изготовитель отличается от страны его происхождения Михаил Иванников, юрист юридической компании «Пепеляев Групп»
11.01.2011 / Денежный долг и убытки как реституционные последствия расторжения договора
Развитие гражданского оборота и рыночной экономики требует углубленного изучения правовых институтов, выработанных за многолетний период развития общества. В частности, нельзя обойти стороной такую важную стадию прекращения договорного правоотношения, как расторжение договора. Последствия расторжения договора пока еще недостаточно детализированы в отечественном гражданском законодательстве Денис Добрачёв, юрист
11.01.2011 / Обязательность государственной регистрации лицензионных договоров – «собака на сене» в российском праве
Как полагают авторы статьи, обязательная государственная регистрация лицензионных договоров на товарные знаки либо патенты является своего рода «собакой на сене» в российском законодательстве: особой ответственности за ее отсутствие не предусмотрено и, кроме того, процесс регистрации, являясь бюрократической обузой, тормозит оборачиваемость товарных знаков и патентов Тарас Деркач, юрист юридической фирмы «Редль и Партнеры» Андреас Штайнингер, советник юридической фирмы «Редль и Партнеры», профессор
07.12.2010 / Применение законодательства о дарении к договорам залога в обеспечение обязательств третьего лица
В настоящее время широко распространена практика заключения договоров залога в обеспечение обязательств третьих лиц. Нередко должники по основному обязательству не имеют какого-либо формального отношения к залогодателю. Предметом настоящей статьи является исследование вопроса об условиях допустимости таких договоров с точки зрения требований гражданского законодательства о возмездности сделок между коммерческими организациями Игорь Елисеев, советник международной юридической фирмы ORRICK (CIS) LLC
07.12.2010 / Влияние изменения кредитного договора на действие договора залога
В статье проанализированы некоторые случаи изменения кредитного договора и даны ответы на вопрос о том, необходимо ли в такой ситуации получение согласия залогодателя, если он не совпадает с должником, и каковы последствия неполучения такого согласия Анастасия Буркова, кандидат юридических наук
09.11.2010 / Страхование имущественных интересов, связанных с нарушением договорных обязательств
13 апреля 2010 г. Президиум ВАС РФ сформировал правовую позицию, подлежащую применению арбитражными судами, в отношении страхования имущественных интересов, возникающих в связи с нарушением договорных обязательств: постановление Президиума ВАС РФ № 16996/09 должно обусловить изменение сложившейся судебной практики применения ст. 932 ГК РФ Сергей Кузичев, начальник юридического отдела компании FM logistic
09.11.2010 / Юридическая и фактическая судьба авансового платежа при расторжении договоров лизинга
Ряд принятых судебных решений свидетельствует о том, что на сегодняшний день даже наличие ясных договорных положений об авансовом платеже при расторжении договора в связи с просрочкой уплаты не гарантирует удовлетворение иска лизингодателей. Суды все равно находят основания для взыскания неосновательного обогащения в пользу лизингополучателей. Автор статьи считает, что судами не принимается во внимание ряд существенных моментов Дмитрий Перепечин, старший юрист практики разрешения споров и медиации юридической компании «Пепеляев Групп»
